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弘曜專欄
合夥、隱名合夥與業務侵占：創業投資的法律風險，律師教你如何避免合夥糾紛

合夥、隱名合夥與業務侵占：創業投資的法律風險，律師教你如何避免合夥糾紛

在創業、投資的模式中，「一起出錢、一起做、一起分」的「合夥」，是一般人最常見的合作模式。然而，也是最容易產生爭議的合作模式，常出現的問題像是：

 

  • 合夥人拿走合夥財產算不算犯罪？

  • 合夥與隱名合夥差異在哪？

  • 合夥人不分帳、不返還出資、不結算合夥財產，會成立業務侵占罪嗎？

  • 如何避免合夥糾紛？
     

 

本篇文章由專業律師撰寫，結合法律規定以及法院實務見解，整理四大重點，幫助讀者在合作投資與創業前避免落入糾紛。
 

一、刑法上的侵占罪/業務侵占罪：構成要件與基本概念


（一）刑法第 335 條第1項—侵占罪

意圖為自己或第三人不法之所有，而侵占自己持有他人之物者，處五年以下有期徒刑、拘役或科或併科三萬元以下罰金。
 

侵占罪的成立需具備三項要件：
 

  1. 持有他人之物。
  2. 將他人之物據為己有。
  3. 具有不法所有意圖。
 

若行為人持有的不是「他人之物」，侵占罪就不成立。
 

（二）刑法第 336 條第2項—業務侵占罪

對於業務上所持有之物，犯前條第一項之罪者，處六月以上五年以下有期徒刑，得併科九萬元以下罰金。
 

若行為人是「因業務而持有」該財物，例如：
 

  • 替人保管資金
  • 管理公司帳戶
  • 公司或是客戶的商品
 

卻將其占為己有，則可能構成「業務侵占」，刑度比一般侵占罪更重（最重 刑度為5 年）。
 

然而，實務上最關鍵的問題是：

合夥或隱名合夥關係中的財產，到底算不算「他人之物」？
 

若不是「他人之物」，業務侵占罪就無從成立。
 

二、合夥與隱名合夥的差別

（一） 合夥（民法第 667 條至第699條）
 

合夥的法律要件：
 

  • 二人以上
  • 共同出資
  • 經營共同事業
 

重點，合夥財產的性質為公同共有。

合夥財產屬全體合夥人公同共有，合夥人個別並不享有合夥財產的單獨所有權。


因此：

合夥人所持有的合夥財產，屬於「持有他人之物」，如將合夥財產據為己有，會成立刑法上侵占罪。

 

（二）隱名合夥（民法第 700 條至第709條）

隱名合夥的法律要件：

 

  • 隱名合夥人對他人經營的事業出資
  • 隱名合夥人分受經營事業的利益及分擔損失
  • 隱名合夥人不經營事業、不對外負責
 

隱名合夥最重要的法律效果：出資財產權移屬於出名營業人。


因此：

縱使出名營業人將隱名合夥人的出資額、應得利益據為既有，沒有返還給隱名合夥人，也不構成侵占罪，隱名合夥人僅得基於內部的民事債務關係，請求出名營業人償還。
 

這是很多投資糾紛中最容易誤解的地方。
 

（三）合夥與隱名合夥的差異整理

 

項目合夥隱名合夥
出資後財產歸屬全體合夥人「公同共有」出名營業人所有
是否具有團體性是否
出資方法金錢、其他財產權、勞務、信用或其他利益均可金錢或其他財產權為限
合夥事業的對外債務合夥人連帶負責出資額度內分擔損失
合夥人退夥時出資額的返還結算分配可自由約定

 

三、法院實務見解：合夥人是否構成業務侵占？

以下整理四份重要的法院實務見解：
 

案例一：隱名合夥財產不是「他人之物」——不構成業務侵占

最高法院28年度滬上字第31號刑事判例：
隱名合夥人之出資，依民法第702條規定，其財產權移屬於出名營業人。該項合夥財產，自係屬於出名營業人，並非與隱名合夥人所共有，關於營業上收取之款項，仍由出名營業人取得所有權，隱名合夥人除依法律或契約之規定，就其應受返還之出資及應得之利益，對於出名營業人得行使請求權外，要非直接就營業上收取之款項當然取得所有權。縱令出名營業人將該款據為己有，並未分給隱名合夥人，究與侵占他人所有物之條件不符，自無成立業務上侵占罪之可言。

案例二：退夥後，合夥人不履行出資償還義務——不構成業務侵占
最高法院28年度上字第2376號刑事判例：
按刑法上之侵占罪，以侵占自己持有他人之物為構成要件。合夥人之出資，為合夥人全體之公同共有，合夥人退夥時，其公同共有權即行喪失。縱退夥人與他合夥人間結算後尚有出資償還請求權，而在未償還以前仍屬於他合夥人之公同共有，並非於退夥時當然變為退夥人之物。他合夥人不履行償還義務，並非將其持有他人之物易為不法所有，自不生侵占問題。

案例三：出資匯入其中合夥人的個人帳戶，該筆款項仍屬合夥人公同共有財產，擅自提領款項——構成業務侵占
最高法院106年度台上字第3130號刑事判決：
依民法第668 條規定，各合夥人之出資及其他合夥財產，為合夥人全體之公同共有，而非為楊O德個人所得自由支配使用，縱使該筆合夥資產500萬元係匯入楊O德所指定之名下帳戶，亦僅係基於合夥人之地位保管合夥財產，客觀上仍屬為他人保管財物，而非謂該筆款項業已撥入其名下之帳戶，即認該筆資金業已混同成為其私人所有。
 

案例四：合夥財產在清算後、返還前，仍屬於合夥人公同共有，變更持有意思為不法所有——構成業務侵占

最高法院 94年度台非字第273號刑事判決：
被告原雖基於業務關係而合法持有合夥財產，但以「以少報多」方式，免除其出資，並將所持有之合夥財產一百四十萬元侵占入己，顯已變更持有之意思為不法所有之意思，其所侵占者屬告訴人交付已成為合夥財產之款項，自與業務侵占罪之構成要件相符，此與合夥事務尚未了結或清算，告訴人有無請求返還出資或清償之權利無關。


四、律師建議：如何避免合夥與投資糾紛？

（一） 合作前務必簽署書面協議

至少應明確載明：
 
  • 合作性質（合夥？隱名合夥？借貸？）
  • 出資方法或金額
  • 是否有存續期間
  • 合夥財產歸屬
  • 權利及責任
  • 盈餘分配方式
  • 退夥、解散或終止的結算機制
 

（二）不要依賴「口頭承諾」或「朋友之間不用計較」

實務中，糾紛通常就發生在親友之間。

（三） 每一筆金流甚至對話紀錄都要保存

匯款紀錄、帳務紀錄、訊息紀錄、會議紀錄都是事後主張權利、法律救濟的關鍵。
 

（四）發生合夥糾紛，也應採取民事途徑解決問題

當合夥糾紛發生時，多數問題其實仍仰賴民事途徑來解決，包含：
 

  • 請求檢查合夥帳目

  • 請求清償合夥事業對外債務

  • 請求決算和分配利益

  • 開除合夥人

  • 請求清算或返還合夥出資

 

不貿然提起刑事訴訟，增加不必要的成本及風險。


六、結論及建議：若您正在面臨合夥或投資糾紛，盡早尋求律師協助

不論是創業、投資或共同經營，若發生問題，律師可協助釐清：
 
  • 合作關係的性質
  • 如何救濟、保障您的權益
  • 是否構成業務侵占或其他刑事責任
 

我們也提醒，合夥與隱名合夥的界線常常模糊，而其法律效果卻天差地遠。

當合作破局、財產被占用、或遭控侵占時：
 

  • 不要自行推測法律效果

  • 也不要輕易認錯或提告

  • 尤其涉及刑事責任，更需專業評估

 

弘曜法律事務所具有處理合夥、投資糾紛的經驗，如果您有與他人合夥的計劃，或是遭遇合夥問題，歡迎與我們聯繫。
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